Грешников К. 10 вопросов юристу по опционным соглашениям // Zakon.kz - 2025.04.15

Одним из наиболее интересных и набирающих популярность среди инвесторов механизмов контроля являются опционные соглашения, которые позволяют инвесторам существенно обезопасить себя и свои инвестиции.

Опционные соглашения хорошо развиты в иностранных юрисдикциях, в то время как казахстанский рынок только начинает знакомство с этими недооцененными инструментами. Как правило, инвесторов в первую очередь интересуют опционы, предоставляющие право на приобретение долей участия в казахстанских товариществах с ограниченной ответственностью (ТОО) или, значительно реже, акций казахстанских акционерных обществ. Такие опционы применяются, когда инвестор хочет получить возможность стать совладельцем компании при достижении ею конкретных финансовых показателей или в качестве меры обеспечения в случае нарушения обязательств со стороны другой стороны опциона.

В рамках настоящей публикации мы подготовили ответы на 10 наиболее часто задаваемых вопросов об опционных соглашениях на приобретение доли участия в ТОО.

1. Что такое опционное соглашение и какие виды опционов существуют?

Законодательство Республики Казахстан предусматривает следующие виды опционов:

1. Опцион (как финансовый инструмент);
2. Опционный договор; и
3. Опцион на заключение договора.

Опцион как финансовый инструмент

Опционом является производный финансовый инструмент, который предоставляет одной стороне (покупателю опциона) право, но не обязательство, приобрести или продать базовый актив (например, акции, доли участия, имущество) у другой стороны (продавца опциона) по согласованной цене на определенных условиях в будущем. В свою очередь, продавец опциона обязуется выполнить условия сделки, если покупатель решит реализовать свое право.

Опционные договоры и опционы на заключение договоров

Помимо классического опциона, законодательство Казахстана закрепляет две специфические разновидности договоров, которые активно применяются в венчурном финансировании:

1. Опционный договор — это соглашение, по которому одна сторона имеет право потребовать от другой стороны (или сторон) выполнение определенных действий (например, уплату денежных средств или передачу имущества) в установленные договором сроки. Реализация требований может быть обусловлена наступлением обстоятельств, предусмотренных в договоре;
2. Опцион на заключение договора — это соглашение, по которому одна сторона предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на заранее согласованных условиях, используя механизм безотзывной оферты.

Опционы можно классифицировать в зависимости от их условий и времени исполнения:

1. По условиям сделки: (i) Пут-опцион — предоставляет право продать актив на оговоренных условиях; (ii) Колл-опцион — предоставляет держателю опциона право на покупку актива на оговоренных условиях.

2. По времени реализации: (i) Американский опцион — может быть исполнен в любой момент в течение действия опционного договора; (ii) Европейский опцион — может быть исполнен только по завершении оговоренного срока или при наступлении конкретного события.

2. Какие условия должны быть обязательно включены в опционное соглашение?

Учитывая отсутствие детального регулирования и исходя из принципа свободы договора, при заключении опционных соглашений на продажу доли участия в ТОО мы рекомендуем включать в опционное соглашение следующие существенные условия:

1. Сведения о базовом активе (следует четко указать объект, являющийся предметом опциона).
2. Общую стоимость базового актива (указание на номинальную стоимость доли участия).
3. Цену базового актива (фактическая стоимость доли участия в уставном капитале ТОО, подлежащая уплате в случае реализации опциона).
4. Премию опциона (вознаграждение за предоставление права заключения сделки в будущем.).
5. Срок действия опциона (период, в течение которого держатель опциона вправе реализовать предоставленное право).
6. Тип опциона (в данном случае рекомендуется указать, какой именно опцион был предоставлен: пут или колл).
7. Условия реализации опциона (при необходимости) (описание условий и событий, при которых опцион может быть реализован,).

3. Как правильно оформить опционное соглашение, чтобы оно было юридически обязывающим?

Поскольку опционное соглашение является разновидностью гражданско-правовой сделки, для его надлежащего оформления стороны должны соблюдать следующие общеобязательные условия:

1. договориться обо всех существенных условиях (условия, указанные нами в ответе на Вопрос №2, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение); и
2. заключить договор в надлежащей форме.

В случае с опционом крайне важно правильно подойти к выбору формы договора, так как вид актива и/или субъектный состав сделки могут влиять на применимую форму. Учитывая природу опциона, мы не рассматриваем возможность заключения опциона в устной форме.

Потенциально опционное соглашение может быть заключено с участием следующих сторон:

1. Юридическое лицо и юридическое лицо;
2. Юридическое лицо и физическое лицо;
3. Физическое лицо и физическое лицо.

В зависимости от состава сторон и вида актива может применяться разная форма договора.

Так, если обеими сторонами опциона являются юридические лица, то опцион может быть заключен в простой письменной форме (то есть путем его простого подписания и скрепления печатями, при их наличии). В данном случае важно пройти все необходимые корпоративные процедуры, установленные учредительными документами сторон и целевой компании, доли участия которой являются предметом опциона.

Если же одной или двумя из сторон опционного соглашения является физическое лицо, то к заключению такого договора предъявляются дополнительные требования.

Согласно законодательству Казахстана, договор отчуждения (уступки) права на долю в уставном капитале ТОО, стороной которого является физическое лицо, должен быть нотариально удостоверен.

Учитывая тот факт, что опцион является некой предварительной стадией перед приобретением актива, для целей избежания любых рисков, мы рекомендуем заверять опционы, стороной которых является физическое лицо, у нотариусов, а также, если такое физическое лицо состоит в браке – получить нотариально заверенное согласие супруги.

4. В каких случаях опционные соглашения могут быть признаны недействительными?

Опционные соглашения могут быть признаны ничтожными или оспоримыми (недействительными) по общим основаниям, установленным гражданским законодательством:

1. при нарушении требований, предъявляемых к форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления;
2. в случае, если содержание опциона не соответствует требованиям законодательства (например, если не отражены существенные условия, изложенные в ответе на Вопрос №2);
3. если опцион направлен на достижение преступной цели, противоправность которой установлена приговором (постановлением) суда;
4. если опцион преследует цели недобросовестной конкуренции или нарушает требования деловой этики;
5. если опцион заключен недееспособным или ограниченно-дееспособным лицом;
6. если опцион заключен вследствие заблуждения, имеющего существенное значение;
7. опцион был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы;
8. опцион был заключен вследствие злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной;
9. в случае, если стороной опциона является физическое лицо, состоящее в браке и опцион был заключен без получения надлежащего согласия супруга / супруги, то такой опцион может быть признан недействительным по требованию такого супруга / супруги.

5. Имеется ли судебная практика по опционным соглашениям и как разрешаются споры, возникающие в связи с опционными соглашениями?

Опционные отношения являются сравнительно новым механизмом, который только начинает набирать популярность в Казахстане. Судебная практика еще не успела сформироваться надлежащим образом, но тем не менее уже имеется несколько судебных решений в этой части.

Исходя из анализа имеющихся судебных решений можно сказать, что ввиду отсутствия регуляций об обратном, суды классифицируют опционы как разновидность финансовых инструментов, в том числе и соглашения о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале компаний (ТОО).

Имеющаяся судебная практика показывает, что суды в целом понимают правовую природу опционных соглашений и руководствуются не только имеющимися скудными регуляциями об опционах, но и ключевым принципом гражданского права, – принципом свободы договора.

Казахстанские суды придерживаются принципа обязательности исполнения договорных обязательств, возникающих на основании опционов, и могут обязать одну из сторон заключить основной договор, если она уклоняется от его подписания.

6. Какие права и обязанности сторон возникают при заключении опционных соглашений?

Опционные соглашения отличаются от других видов договоров тем, что лишь предоставляют право на приобретение определённого актива на заранее оговоренных условиях. Таким образом, основная суть опциона заключается в том, что одна сторона получает право купить актив, в то время как другая сторона принимает на себя обязательство продать его при наступлении определенных условий.

В дополнение к базовым правам и обязанностям (право на покупку и обязанность на продажу) опцион может включать и другие обязательства, характерные для конкретной сделки, если стороны договорятся об этом. Например, при инвестиционных сделках с использованием опционов можно включить такие права инвестора, как право на получение информации о компании или запрет на продажу долей участия без согласия инвестора.

7. Какова процедура реализации прав по опционным соглашениям?

Законодательством не определена процедура реализации прав по опционным соглашениям, в связи с чем данный вопрос остается на усмотрение сторон и должен быть определен в самом опционе.

Наиболее популярным механизмом реализации опциона является следующая процедура:

1. Опционное соглашение включает условие, что в случае реализации опциона стороны обязуются заключить договор купли-продажи на заранее согласованных условиях.
2. К опционному соглашению прилагается типовая форма договора купли-продажи.
3. При наступлении определенного события и в случае реализации опциона, стороны подписывают договор купли-продажи и подают его на государственную регистрацию. При необходимости такой договор купли-продажи заверяется у нотариуса.
4. Государственный орган осуществляет регистрацию перехода прав на долю на основании договора купли-продажи.

Данный механизм является наиболее удобным и защищенным, а также в полной мере обеспечивает понятность и удобство для всех участников сделки и регистрирующих органов.

8. Могут ли опционные соглашения быть изменены или расторгнуты по взаимному согласию сторон?

Опционные соглашения, как и все прочие гражданско-правовые договоры, могут быть изменены и/или расторгнуты по взаимному согласию сторон или в случаях, установленных законодательством.

По требованию одной из сторон опционное соглашение может быть изменено или расторгнуто по решению суда только:

1. при существенном нарушении соглашения другой стороной;
2. в иных случаях, предусмотренных настоящим гражданским законодательством или самим опционным соглашением.

9. Как правильно оценить предмет опционного соглашения?

Предметом опционного соглашения является базовый актив, который стороны могут оценить самостоятельно. Казахстанское законодательство не определяет требований по специальной оценке базового актива (если только таким активом не является имущество, для которого обязательна оценка, как например, недвижимое имущество), в связи с чем в данном случае необходимо руководствоваться принципом свободы договора.

В отношении долей участия стороны могут определить в качестве покупной цены любую цену, которую посчитают подходящей, в том числе и по номинальной стоимости. При необходимости также стороны могут использовать «плавающую» покупную цену, окончательная сумма которой может зависеть от ряда иных факторов (количество клиентов, сумма активов, сотрудники компании и т.п.).

10. Какие правовые риски связаны с заключением опционных соглашений?

Несмотря на то, что опционы стремительно набирают популярность, с опционами связаны некоторые риски, которые могут снизить привлекательность данного механизма.

Первое, что следует отметить, – это факт неурегулированности опционов в Казахстане. В связи с отсутствием надлежащего регулирования возникает риск неправильного оформления договора (стороны в связи с отсутствием у них достаточного понимания правовой природы опциона и особенностей казахстанского законодательства могут включить в опцион достаточно много механизмов и условий, которые хотя и не запрещены в Казахстане, но в существенной степени усложнят процедуру реализации опциона).

Отдельным важным вопросом является вопрос преимущественного права других участников на покупку доли участия в ТОО при заключении одним из них опционного соглашения. Казахстанское законодательство устанавливает, что участники ТОО пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или ее части при ее продаже кем-либо из участников. Соблюдение данного права сопровождается комплексом процедур, закрепленных в казахстанском законодательстве и учредительных документах ТОО.

Законодательством прямо установлено, что при продаже доли или ее части с нарушением преимущественного права покупки любой участник ТОО может в течение трех месяцев потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

В связи с этим, чтобы исключить вышеуказанный риск рекомендуется решить вопрос, связанный с правом преимущественной покупки других участников еще до момента заключения опциона. В частности, до заключения опциона рекомендуется получить письменные отказы всех других участников от реализации права преимущественной покупки.